«Справедливая цена акций». Данное положение устава первона­чально было разработано для защиты от наиболее агрессивного метода нападения. Агрессор предлагает фиксированную цену за приобретение блока акций, необходимого ему для поглощения. При этом для всех остальных акций после поглощения цена уста­навливается на значительно более низком уровне. Таким обра­зом, агрессор создает для владельцев акций ситуацию, которая в теории игр называется «дилеммой узников». Она заключается в том, что каждый акционер боится оказаться в числе опоздавших и спешит продать свои акции по фиксированное цене, даже если она занижена. Предупредить такую ситуацию можно, прописав в уставе компании положение о «справедливой цене акций». Оно требует, чтобы покупатель контрольного пакета акций (.которым, в частности, может быть и агрессор) заплатил всем оставшимся акционерам такую же (или более высокую) цену, чем та, по кото­рой он приобрел контрольный пакет.

Часто при почтении информации о начале процесса поглоще­ния рыночная цена акций начинает расти и продолжает расти вплоть до окончания скупки агрессором контрольного пакета акций. Поэтому агрессор пытается скупить первоначальный па­кет прежде, чем информация об агрессии проникнет на рынок, так как дешевле заплатить премию по отношению к рынку до рас­пространения информации, чем платить рыночную цену после распространения информации. В случае если рыночная цена ак­ций изменяется в течение процесса поглощения, то положение устава о «справедливой цене» требует, чтобы цена за оставшиеся акции включала такую же премию по отношению к рыночной цене (в процентах или денежном выражении), как и цена за бло­кирующий пакет или же за первоначальный «неконтрольный» пакет акций, приобретенный агрессором заранее (до формально­го объявления начала атаки) — вплоть до двух лет до официаль­ного объявления о начале захвата компании. (Согласно россий­скому законодательству лицо, приобретшее 30% и более от обык­новенных размещенных акций общества с числом акционеров более 1000, обязано предложить оставшимся акционерам выку­пить их акции по рыночной цене, но не ниже средневзвешенной цены акций за последние 6 месяцев).

Данное положение способно сделать скупку акций компании для агрессора непривлекательной. В США во многих штатах тре­бование «справедливой цены» закреплено в законодательстве.

«Другие заинтересованные лица». В устав может быть вклю­чено положение, согласно которому совет директоров, принимая решение о сделке, помимо экономических интересов акционеров должен также учесть интересы прочих связанных с фирмой лиц. Например, клиентов, поставщиков, сотрудников фирмы, а также населения региона, в котором работает компания.

Это положение закреплено в уставе 21,3% американских фирм, проводивших IPO в 1990-х гг. Оно является настолько важным, что в 1980-х гг. — в период бума враждебных поглощений — бы­ло внесено в корпоративное законодательство 31 штата.

«Ограничения на бизнес-комбинации». В устав вводится по­ложение, запрещающее бизнес-комбинации между фирмой и се отдельным акционером, который приобрел без предварительного согласия руководства более 10% акций. Под бизнес-комбинациями здесь подразумеваются слияние, продажа активов и прочие сделки. Обычно запрет остается в силе на протяжении 3-5 лет. Таким об­разом, если какой-либо акционер без согласия руководства фир­мы аккумулировал более 10% акций, то следующие 3-5 лет он не сможет начать процесс поглощения фирмы.

«Золотые, серебряные и оловянные парашюты». Классиче­ские «парашюты» получили распространение в 1980-е гг. Они предназначены для защиты сотрудников в случае изменения кон­троля над компанией. Заключается этот способ в основном в вы­плате денежных компенсаций.

«Золотые парашюты» предназначены, как правило, для гене­рального директора и пяти топ-менеджеров корпорации. По вели­чине они должны составлять как минимум три годовые базовые зарплаты плюс бонусы. «Серебряные парашюты» предназначены для менеджеров среднего звена и обычно составляют 1,5-2 годо­вые зарплаты с бонусом. «Оловянные парашюты» дают гарантии всем остальным сотрудникам компании. Размер выплат по ним зависит от стажа и возраста работника, но не превышает 1,5 годо­вой зарплаты.

Все «парашюты», как правило, вступают в силу в случае со­вершения двух событий — изменения контроля над корпорацией и последующего увольнения сотрудника, при условии, что эти перемены неподконтрольны менеджерам корпорации.

В 2001 г. 81% крупнейших корпораций США имели «золотые парашюты» и 7% — «оловянные». Из известных «золотых парашю­тов» можно привести пример с Джоном Ридом, бывшим генераль­ным директором Citigroup. Его компенсация составила $30 млн плюс ежегодная выплата в $5 млн пожизненно. Средний размер «золотого парашюта» для генеральных директоров тысячи круп­нейших корпораций в 2001-2003 гг. составил $16,5 млн.

Кстати, «парашют» бывшего главы General Electric, помимо де­нежных выплат, включал право пользования корпоративным само­летом, местами в ложах на стадионах, квартирой на Манхеттене, оплату личного секретаря, членства в гольф-клубе и прочие при­вилегии, увеличивавшие стоимость парашюта более чем на 50%.

Исследования показывают, что наличие подобных гарантий заставляет потенциальных агрессоров тщательнее взвешивать целесообразность враждебного поглощения компании.

«Абсолютное большинство для одобрения сделки по слия­нию и поглощению». Это положение требует, чтобы для одобре­ния сделки, ведущей к изменению контроля над компанией, было получено согласие не менее 2/3 всех голосующих акций. Если же абсолютное большинство голосует за одобрение сделки, то ак­ционеры, голосующие против сделки, имеют право продать свои бумаги по «справедливой цене».

Около 10% компаний, проводивших IPO в США, имели в уставе указанное положение. Требование «абсолютного большинства» значительно затрудняет достижение положительного результата при голосовании о смене контроля в компании.

«Сделки по слиянию должен одобрить директор-инсайдер».

Это означает, что для совершения сделки по слиянию и поглоще­нию необходимо получить одобрение члена совета директоров, который является инсайдером фирмы — президента/генерально - го директора (в отличие от представителя инвесторов).

Такой пункт устава имеет смысл для компаний, у которых в совете директоров значительное число аутсайдеров, например представителей венчурного капитала или частных инвестицион­ных фондов.

«Сделку по слиянию должны одобрить держатели особого класса акций фирмы». Данное положение требует, чтобы сделка была одобрена держателями второго класса акций, который не размещается в ходе IPO, а находится у инсайдеров фирмы. Как правило, это ограниченный класс акций, не поступающий в сво­бодное обращение на бирже.

«Ограничения на контрольное количество акций». Согласно данному положению право голосования по акциям приостанав­ливается, если какой-либо акционер приобретает акций более определенного порогового количества. Обычно этот предел со­ставляет 20, 33 или 50% акций. В подобных случаях право голоса может быть восстановлено только большинством или абсолют­ным большинством голосов остальных (незаинтересованных) акционеров.

Такое требование является одним из основных положений американского корпоративного законодательства на уровне шта­тов, и компаниям нет необходимости включать его в свой устав, так как они автоматически подпадают под его действие.

Фактически оно заставляет агрессора или добиваться одобре­ния акционеров, или потерять право голоса по своим акциям в случае продолжения враждебной скупки акций. Механизм здесь такой: когда доля акций у одного акционера достигает порогово­го (контрольного) значения, покупатель должен заполнить и по­дать в компанию информационную заявку. В ней он указывает основную информацию о себе, количество акций во владении, даты и цены их покупки. После этого созывается внеочередное собрание акционеров, которое определяет, можно ли вернуть право голоса по этим акциям.

Такой пункт устава по меньшей мере замедляет процесс скуп­ки акций, так как требует оформления заявки и созыва внеоче­редного собрания акционеров. Согласно российскому законода­тельству лица, намеревающиеся приобрести 30% и более раз­мещенных акций в обществе с числом акционеров более 1000, обязаны только уведомить общество о своем намерении (ст. 80 ФЗ АО), но не обязаны получать согласие других акционеров. Со­гласно российскому законодательству, права голоса лишаются только те акции, которые были приобретены с нарушением ст. 80 ФЗ АО.

«Члены совета директоров могутбыть смещены только с ука­занием причины». Уставы 10,3% компаний, проводивших IPO (данные относятся к компаниям США, проводившим IPO в конце 1990-х — начале 2000 гг.), запрещают досрочно прекращать пол­номочия членов совета директоров без указания причины. При­чинами могут быть мошенничество, присвоение активов компа­нии или же преследование своекорыстных интересов за счет ор­ганизации.

«Абсолютное большинство голосов для досрочного прекра­щения полномочий члена совета директоров или для измене­ния устава». Уставы 22,7% фирм, проводивших IPO, требуют по­лучить абсолютное большинство голосов для досрочного прекра­щения полномочий члена совета директоров или изменения положений устава компании. Иными словами, для подобных пе­ремен потребуется не менее 75% акций. Если руководство кон­тролирует более 25%, то данное положение устава фактически блокирует процесс враждебного поглощения.

«Внеочередное собрание акционеров может быть созвано только по требованию совета директоров». Уставы 24,5% ком­паний, проводивших IPO, запрещают акционерам созывать вне­очередные собрания без согласия совета директоров или руко­водства фирмы. Таким образом, агрессор для вынесения на голо­сование любого вопроса по изменению контроля должен ждать очередного собрания. Это замедляет захват контроля на период до одного года.

«Абсолютное большинство для созыва внеочередного акцио­нерного собрания». Уставы 129 из 500 крупнейших корпораций США или полностью запрещают акционерам созывать внеоче­редные собрания, или требуют для принятия такого решения наличия абсолютного большинства. Данное положение также может замедлить процесс смены контроля над компанией вплоть до одного года.

«Требование заблаговременного извещения». Устав 16,5% фирм требует, чтобы акционеры, планирующие вынести какой - либо вопрос на обсуждение собрания акционеров, письменно извещали об этом не позднее 60 дней и не ранее 90 дней до дня собрания. Это может затруднить вынесение на голосование во­просов, не одобренных руководством компании.

«Ограничения на долю голосов, которую может использовать один акционер». Как правило, один акционер не может иметь более 10% голосов (подобное требование в уставе создается для всех посторонних акционеров, кроме первоначальных собствен­ников).

«Ограничения на количество акций, которые отдельный ак­ционер может приобрести при проведении ІРО». Эти положения препятствуют созданию пакетов акций, с помощью которых мо­жет быть произведено враждебное поглощение.